2021年法考真题商法主观题 标准参考答案

2021年商法主观题

案情

2017年，自然人A、B、C、D和有限责任公司E公司共同出资设立甲公司。五方约定：公司注册资本1000万元，其中A认缴的出资于公司设立时一次性缴纳完毕；B、C、D认缴的出资于公司成立时缴纳50%，剩余部分于5年内缴纳完毕；E公司认缴出资600万元，其中300万元以办公用房作价作为出资，剩余部分以货币出资，并于8年内缴纳完毕。

甲公司章程规定：董事会由三名董事组成，分别为C、D和E公司委派的人员，董事长由E公司委派的董事担任，董事长为公司法定代表人。张三（E公司法定代表人）担任甲公司的法定代表人。

B向李四借款，为了担保该债务，双方约定将B持有的甲公司股权转让给李四，清偿借款后李四再将股权返还B，如B到期不能清偿借款，则股权归李四所有。随后，B协助李四办理了公司章程、股东名册和工商登记的变更。

2018年，因公司经营业绩不佳，经张三提议，甲公司就王五担任公司总经理与法定代表人一事召开股东会会议，全体股东过半数决议任命王五为公司总经理，任期三年，并将公司法定代表人变更为王五。

王五任职期间，公司经营状况好转。甲公司决定对股东进行利润分配，遂于2019年召开股东会，就利润分配方案进行表决。但股东间就利润分配方案表决方式存在分歧，部分股东认为应按照认缴出资的比例进行表决，部分股东认为应按照实际缴纳的出资比例行使表决权。因股东无法达成一致，利润分配事宜就此搁置。

王五无法协调股东之间就利润分配产生的冲突，甲公司一直未能召开股东会，公司管理陷入困境。2020年，甲公司董事会一致决议解聘王五，王五以任期尚未届满为由拒绝接受。

经查明，E公司用于出资的办公用房系赵六所有，但由于登记错误登记在了E公司名下，E公司法定代表人张三对此不知情。（2021年仿真真题）

问题：

1. 甲公司能否取得E公司作为出资的办公用房？

2. 股东B与李四之间的约定法律效力是否有效？

3. 股东B转让股权时，其他股东是否有权主张优先购买？

4. 2018年，甲公司法定代表人变更为王五是否有效？

5. 甲公司董事会解聘王五职务的决议是否有效？

2021年商法主观题 标准参考答案

1. 甲公司不能善意取得该办公用房

理由：

该房屋实际所有权人为赵六，仅因登记错误登记在E公司名下，E公司属于无权处分；但E公司法定代表人张三对权属错误知情，意味着E公司本身并非善意主体，以房屋出资属于无权处分，甲公司作为接受出资的主体，无法满足善意取得的构成要件，不能取得房屋所有权，应当由E公司另行补足出资。

2. B与李四之间的约定：股权让与担保整体有效，但流质条款无效

1. 双方以股权转让形式担保债务，构成股权让与担保，该担保合同本身合法有效；

2. 其中“到期不清偿借款则股权直接归李四所有”属于流质条款，该部分约定无效；

3. 债务到期若B无力清偿，李四仅能主张对股权拍卖、变卖价款优先受偿，不能直接取得股权所有权。

3. 其他股东无权主张优先购买权

理由：

本次工商变更只是股权让与担保的公示手段，并非真正意义上的股权转让，B依然是股权实际权利人，并未发生股权转让交易，因此有限责任公司其他股东不享有优先购买权。

4. 法定代表人变更为王五无效

理由：

公司章程明确规定，甲公司法定代表人由董事长担任，修改法定代表人规则属于修改公司章程，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；本次股东会仅为过半数表决，未达到章程修改的法定比例，因此该变更决议无效，法定代表人变更不发生效力。

5. 董事会解聘王五总经理的决议有效

理由：

总经理由董事会聘任、解聘，董事会享有单方解聘权，不受总经理任期约束，无论任期是否届满，董事会均可作出解聘决议，因此该决议合法有效。

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