法考主观题模拟题(三)结合新法编写的答案

【案情3】

A公司为有限责任公司，股东为甲（持股60%，任法定代表人）、乙（25%）、丙（15%）。章程规定：公司为他人提供担保须经股东会决议，关联股东回避表决。A公司下设B分公司，负责人为丁。

①2023年5月，甲未经股东会决议，以A公司名义与C银行签订《保证合同》，为甲妻弟戊经营的D公司1000万元借款提供连带责任保证，加盖A公司公章（该章未备案，系甲私刻）。C银行未审查股东会决议。

②2023年6月，丁未经A公司决议，以B分公司名义与E公司签订《保证合同》，为F公司500万元货款提供保证。E公司知道章程关于担保须经股东会决议的规定，但未要求查看决议。

③2023年7月，甲代表A公司与G公司签订《设备采购合同》，价款800万元，该事项依法及章程均不需股东会决议。合同仅有甲的签名，未盖章。G公司交货后，A公司以未加盖公章为由主张合同不发生效力。

④2023年8月，甲与H公司法定代表人恶意串通，以A公司名义按高于市场价40%的价格向H公司采购原材料，H公司暗中给予甲个人回扣100万元。A公司发现后主张对H公司不承担民事责任，并请求甲与H公司连带赔偿。

【问题】

1.C银行请求A公司承担保证责任能否成立？A公司是否应承担其他责任？（6分）

合同对A公司不发生效力：法律、行政法规规定应由权力机构决议的事项，法定代表人未获授权订立合同，未尽合理审查义务的相对人主张合同对法人发生效力的，不予支持；C银行未审查决议，非善意，不构成表见代表（第20条第1款＋民法典第504条）。

A公司对公章管理失控存在过错，可参照缔约过失性质按过错承担相应赔偿责任。

2.E公司请求A公司或B分公司承担保证责任能否成立？能否请求A公司承担赔偿责任？（6分）

一般公司分支机构未经公司决议以自己名义对外担保，相对人请求公司或分支机构承担担保责任的，不予支持。

例外要求相对人"不知道且不应当知道"；E公司明知章程规定而未查决议，属应当知道，非善意，例外不适用。

赔偿责任：相对人非善意请求公司承担赔偿责任的，参照担保解释第17条处理——债权人、担保人均有过错的，担保人责任不超过债务人不能清偿部分的二分之一；E公司明知自身有过错，A、B公司仅在过错范围内分担（第11条第4款）。

3.A公司以未盖章（或印章系伪造）为由抗辩能否成立？（6分）

仅有签名未盖章：相对人能证明法定代表人订立合同时未超越权限的，应认定合同对法人发生效力，当事人约定以盖章为成立条件的除外。本案采购事项依法及章程均不需决议，甲未越权。

印章未备案或系伪造：法人仅以印章非备案章或系伪造为由主张不发生效力的，不予支持。仅盖章无签名：相对人能证明系有权人员在其权限范围内订立的，同样有效；纵越权但构成表见代表或表见代理的，合同仍对法人发生效力。

提醒：在行为而非印章。

4.A公司的主张能否得到支持？（3分）

支持：法定代表人与相对人恶意串通，以法人名义订立合同损害法人合法权益的，法人主张不承担民事责任的应予支持；并可请求法定代表人与相对人承担连带赔偿责任。A公司可索赔高价差价及100万元回扣。